把美丽山水转化为美丽经济 湖北建院为乡村振兴注入新活力

维特根斯坦的理论则只涉及主体在语言活动中的意向行为以及符合系统的使用，因为维氏并不认为在个体的语言活动之外已经有一个先验的秩序已经预先规制了判断的内容。

三、规则约束的中国适用困境 马克思曾经说，理论在一个国家的实现程度，决定于理论满足这个国家的需要的程度。(61)[英]拉兹：《法治中的政治》，载[英]拉兹著：《公共领域中的伦理学》，葛四友译，江苏人民出版社2013年版，第431、439页。

(42)西方法治在不同发展阶段所坚持和维护的价值目标，譬如社会公平与经济效率、公共秩序与个人自由、限制公权与保障私权等，也对当代中国法治提出共时性的挑战。法律规则的先行、超前与法律职业者的专业素质、社会成员法治意识之间的矛盾也变得难以调和。其理论进路可以回溯到亚里士多德的经典论断。本文试图以大国变革的时代语境为依托，分析两种法治观①的理论逻辑及其内在分歧，并以此为基础探讨法学学者、社会管理者以及民众关于法治问题的观点与态度及其背后深藏的背景因素，继而分析当代中国语境下规则约束的困难及实用导向法治观过度膨胀的现实危险，进而提出推动中国法治进程所必需的最低限度法治共识的基本内容。关于西方法学理论的这一变化，格雷教授指出，规则主义法治观把法律看作是与几何学类似的法律科学，它代表了19、20世纪美国法律思想中的古典正统。

(34)即使是在法治发达国家，在众多用来塑造我们生活的道德的文化制度中，法律只是其中的一员，(35)还存在大量的远离法治的无需法律的秩序。从维护国家主权和国家利益的角度，法治后发国家很自然会对具有典型西方法治模板意义的规则主义法治观心存警惕，对法律霸权主义或法律帝国主义进行本能地抵制。[12]英国学者彼得·斯坦也指出：罗马人不注重法律理论，他们的法律哲学大部分来自希腊人。

其中，与生俱来的天赋权利就是自然法上的权利，所以这里所承认的法律人格是建立在自然法是与生俱来的权利基础上的，作为受康德思想影响的《奥地利民法典》的起草者之一的蔡勒也承认：理性的存在，只有在决定自己的目的，并具有自发地予以实现的能力时，才被称为人格。近代私法典的编纂则是十七八世纪古典自然法法理的写照与体现。他们议论的是，什么是正当的或什么是正义的。[37]因此，德国学者维亚克尔就此指出自然法在十八世纪就已经重大影响私法学[38]269，并把普鲁士一般邦法典称作普鲁士的自然法[38]328。

换言之，只有作为自然的人才具有人格尊严，这种人格尊严既免受私权利人的侵害，也免遭公权力人的侵害，前者由民法保护，后者则由宪法保护，民法保护防范的对象是公权力外的一切私权利主体，宪法防范的对象则是公权力主体——国家政府。可见，近代以来的法典化运动、尤其是《法国民法典》受到自然法的深刻影响，甚至被学者称之为自然法法典[38]321。

以1789年《法国的人和公民的权利宣言》和《法国民法典》为代表的法律文本确立了法律人格的平等，在人格权上实现了人人平等。针对上述的私法基本原则，易继明认为：私法的首要原则或者称基本理念是满足个体需要的‘私的本位，而于此之下的基本原则就是以‘诚实生活为内容的行为原则和以‘各得其所为内容的秩序原则。从此，人格尊严既受到私法的保护，也受到公法的保护，私法防范的是来自平等主体间的人格尊严的侵害，公法则防范来自国家公共权力的侵害，从而在法学上构筑起保护人格尊严的法律保障体系。第三个原则表明一种每人对他的东西能够得到保证不受他人行为的侵犯的状态[25]。

斯多葛学派兴起于公元前三世纪的希腊晚期，公元前2世纪中叶罗马人占领希腊大多数城邦国家之后,斯多葛哲学便正式传入罗马,形成了罗马的斯多葛派①斯多葛派创始人芝诺认为，自然界存在着一个控制宇宙万物的法律，宇宙万物过去、现在和将来都是根据它而发生的，这个法律就是自然法。任何民族自己制定的任何法律都是该国所特有的法律，它被称为市民法，因为它是这个国家特定的法律。而私法自身也同样蕴含着深刻的法理，其中，法律人格构成法学的核心概念。这一世纪的多数法学家都基本上承认基于理性的自然法，所以在整个18世纪，法学主题写作的著作家都倾向于以这种或那种方式向自然法做例行公事的敬礼[44]。

其次斯多葛学派自然法思想孕育了罗马人普遍适用的更高级的理性法与人人平等的观念，为罗马私法的普遍性与法律上人人平等原则奠定了基石。所以，黑格尔总结说：从罗马法中所谓人格权看来，一个人（Mensch）作为具有一定身份而被考察时，才成为人（person）[55]49。

克里西波斯指出：法律是神和人的一切行为的统治者。这些规定表明，自然人，只因为是人，即可具有法律人格，享有法律上的权利。

元老院或人民的决议都不能摆脱这种法律的制约，无须有人进行说明和阐释。由于法国大革命是受自然法理想的鼓舞而进行的，因而自然法的体现无处不在，反映到法典的制定上，正如法国民法典的主要起草者波塔利斯（Portalis）所说：法是普遍的理性，是以事物的本性本身为基础的最高理性。而《法国民法典》是以建立在自然法思想上的法国大革命为契机，实现了追求自由平等的市民的要求，在这一点上，它在各自然法法典中占据着独特的地位。[60]1949年战后德国《基本法》将人的尊严不可侵犯载入宪法之后，各国在新制定的宪法中差不多均把人格尊严保护纳入宪法之中。中期从公元前200年至公元前50年，学说开始在罗马征服地区传播，代表人物为潘尼提乌、波塞东。按照洛克的自然法思想，自然法是所有的人、立法者以及其他人的永恒的规范，国家政府所制定的用来规范其他人的行动的法则，以及他们自己和其他人的行动，都必须符合自然法，凡是与它相违背的人类的制裁都不会是正确或有效的[45]84。

而西塞罗又恰好这时将斯多葛派的普遍法观念带到了罗马法中来，西塞罗对斯多葛派自然法在罗马的传播大大促进了这一进程。艾伦·沃森还引证了当时法国冈巴塞赖斯（Cambaceres）关于民事立法将屹立在坚实的自然法世界、共和国纯洁的土壤上的观点[6]163。

事实上，这三个原则，首先是一种道德权利原则，其次才是法律权利原则或私法原则。柏拉图在《理想国》中围绕着什么是正义进行了初步的回答。

卢梭的社会契约论更是主张公意论，这种公意必须是全体社会成员意志的体现，用他的语言表述就是：我们每个人都在公意的最高指导之下把他自己以及他的全部的权力奉献于共同体。洛克同时主张财产权的绝对性。

自然法是神圣的，具有命令人们正确行动并禁止人们错误行动的力量[29]。[30]120[31][18]14[32][15]204这段精彩的话，实际上是罗马人西塞罗对斯多葛派自然法概念的最完整、最系统的概括与总结。然而，到罗马共和国的晚期，由于受到斯多葛派自然法与平等观念的影响，夫权婚逐渐被自由婚所取代，在罗马共和国的最后一百年中，自由婚已经成为主要的婚姻形式。这三个法律原则就构成了私法的三大基本原则。

德国宪法学者克里斯托夫·默勒斯也认为：宪法保障人的尊严，这种观念并非表达了永恒的普遍性，而是战后的典型产物。《威尼斯商人》所反映的问题是十分突出的，因为清教徒受基督教的迫害一直贯穿于整个17世纪，17世纪的欧洲还未走出宗教改革带来的震惊和分裂。

古希腊没有形成法学上的权利概念，这几乎成为学者们的普遍共识。二战结束后，人类鉴于法西斯国家政权对人权的肆无忌惮的侵害教训，在《联合国宪章》及《世界人权宣言》和国际人权文件中，将人格尊严保护写入其中。

目的法学的代表人物是德国的耶林。《世界人权宣言》第1条就规定：人人生而平等，在尊严和权利上一律平等。

这种人格平等被淹没于财产之中的民法人格权，正是它那时代的产儿，因为它没有彻底突破各类人的界限，更不可能实现公法意义上的人格平等。西塞罗的自然法思想来自早期的斯多葛派的观点，没有什么新颖之处，日本法理学家穗积陈重就指出：西塞罗把希腊学者已经说明的国家法律观念、道德法、自然法和国家法律的关系，表述得清清楚楚，搬进罗马国内来，变成罗马人的思想，可见，西塞罗可算是搬运家，并不是制造家[33]。法律则是在实定的规则和个别的禁令中被还原的法，并且只能是这种东西，因此自然法被视为作为成文法的见证人或守护者，给予所有规则以生气，对规则加以说明和补充，并且赋予其真正地位的东西[39]178。[36]33 二、古典自然法法理与近代私法 如果说罗马私法之法理直接受到了斯多葛学派自然法法理的影响，那么近代私法典的编纂无疑是对十七八世纪古典自然法法理的写照与体现。

然而，在起源上，法理是如何推动私法的产生与发展？私法又是如何科学建构了法理体系？法理学与私法或民法学又是如何共同建构了法学核心概念？这些问题似乎仍缺乏学理上的梳理与分析。例如有的国王规定：因年迈或患病而得到释放的奴隶可以成为自由人。

耶林目的法学的目的解释方法成为最重要的方法，后来由海克(赫克)开展成为利益法学，最后汇入价值法学方法，成为今日私法学方法论之主流[51]。国家社会科学基金重点项目宪法解释制度比较研究(17AFX011) 作者简介：范进学（1963—），男，山东潍坊人，特聘教授，博士生导师，法学博士，从事法理学、宪法学研究。

近代以来，随着启蒙运动与自然法理论的兴起与倡导，受自然法理论与康德人的尊严观念的影响，从人的身份不平等过渡到身份平等，即强调人人平等。没有人有权统治你，你也无权统治他人，任何统治他人的权力，都必须来自被统治者的同意。